黑产礼品网：恶意“优化”致人损失该如何处理

黑产礼品网：信息网络时期背景下，窜改阅读器、窃取流量、歹意好评和歹意差评等各种网络不合理竞争行为屡见不鲜，比方，有人经过雇人猖獗购置竞争对手产品，歹意“优化”，致使触发网络平台自动处分机制，使竞争对手被搜索降权，形成经济损失，严重扰乱市场买卖次序和网络运转规则，也给刑法理论与司法理论提出新的问题。在此类歹意“优化”案件办理过程中，如何把握刑法解释规则、怎样有效应对毁坏消费运营立功及相关立功的网络化意向，司法机关的意见并不统一。鉴于此，《人民检察》杂志与江苏省南京市雨花台区检察院遴选典型案件，共同约请有关专家，就行为人歹意“优化”致使竞争对手商品被搜索降权案件中的争议问题停止深化研讨。

网络背景下“消费运营”内涵界定

依据刑法第276条规则，毁坏消费运营罪的罪行采取叙明罪行的方式表述。但在信息时期背景下，能否对刑法意义上的“消费运营”范畴予以合理扩大，是对行为人罪与非罪认定的前提。

互联网时期背景下，信息技术一日千里，以数字化、网络化、智能化为特征的信息化浪潮蓬勃兴起，全球信息化进入全面浸透、跨界交融、加速创新、引领开展的新阶段。南京市雨花台区检察院副检察长顾晓宁以为，“毁坏消费运营罪”中的“消费运营”应当作广义了解。固然现行刑法着眼于进犯财物的手腕，但仍然改动不了该罪的本质是对经济次序的毁坏。从这个意义上看，不能由于其叙明罪行中对机器、耕畜消费工具的罗列，就以为该罪“消费运营”中的“运营”是单指对消费活动的谋划、组织和管理，还应当包括运营活动自身。罪行用了“其他办法”作为补充，足以看出立法者曾经留意到这一点。在互联网“电商”环境下，商业运营曾经脱离了门店、商场等物理性质消费材料的约束，网络影响力对消费运营次序的毁坏应惹起注重。

与广义了解的观念不同，东南大学法学院院长、教授刘艳红以为，法律文本中某个词语的了解应首先停止文义解释。关于刑法中的“消费运营”一词，任何解释者都要优先调查其语义。“消费运营”的范围并无加以特殊限定之必要，应当了解为消费与运营。关于“消费”一词，只能了解为物质消费或制造，虚拟物品的消费不能包含在内；而“运营”一词范围则相对普遍，不限于消费性运营，科技类、教育类、咨询类、文化传播类等不消费物质产品的第三产业业务活动均包含其中，这与违法立功行为采用传统手腕还是应用互联网手腕并没有实质上的联络。

“搜索降权”性质认定

市场经济次序下，在遭受优化歹意好评后，网络买卖平台通常会分离现有规则认定被歹意优化的商家（即被害方）存在虚假买卖刷销量行为，进而对其作出“商品搜索降权”处置。“搜索降权”针对的是毁坏消费运营立功中的“机器设备”，还是损伤商品信誉、商品名誉立功中的“商品信誉”，关系到行为人此罪与彼罪的界定，司法实务中对这一问题的认识并不分歧。

商品搜索排名，普通是由人气、销量、信誉、价钱等要素综合决议的。南京师范大学法学院教授刘远以为，“搜索降权”处置实质上是针对商品名誉。商品名誉不只关系到对商品好与坏的评价，也关系到商品名声的知悉范围和传播才能。在电商形式下，一种商品在买卖网站上的排名，是消费者对其商品名誉估量的重要参考材料和信息来源。从这一角度来看，歹意优化“捧杀”竞争对手成心惹起买卖网站对某种商品停止搜索降权处置，明显损伤了其商品名誉。江苏省南京市检察院研讨室主任刘军则以为，“歹意好评”招致商品被搜索降权就是以相似毁坏“机器设备”的方式削减电商消费运营的范围，乃至使其无法停止消费运营。他指出，信息时期中“消费运营”范畴的扩大和“机器设备”含义的扩展，是毁坏消费运营罪适用于“网络不合理竞争”案件的关键。虚假买卖招致的“搜索降权”是商品买卖平台规则的一项处分措施。网络买卖平台经过维持信誉等级和提升搜索排名，在提供消费运营中获取盈利，是随着信息技术进步而呈现的受法律维护和鼓舞的消费运营活动。但从行为本质看，“搜索降权”影响的是被害方正常的消费运营活动。

有无因果关系是认定歹意“优化”行为罪与非罪的关键

我国刑法对因果关系问题的研讨，长期以来不断囿于必然性和必然性的争论，形成司法理论中的认识不一。刘军以为，刑法上的因果关系应坚持“条件说”，实行行为与危害结果之间是惹起与被惹起关系。质言之，实行行为与危害结果之间存在着没有前者就没有后者的条件关系，二者具有客观性、次第性、相对性、规律性等特征。

司法办案中，有观念以为，商品买卖平台上的“搜索排名”仅为消费者购物时的参考要素之一，无法认定“搜索降权”与被害方的经济损失有必然的因果关系。刘远对上述观念表示赞同。他指出，法律不是一种认识活动，而是一种理论活动；刑法理论不是止步于廓清事实，而是努力于处理抵触。为了更好地辅助消费者构成购置决策，购物网站在搜索结果页面上凸显了多种详细购物指标，譬如价钱、销售量、信誉、评论数量、第三方标志等。这些要素的共同作用将影响消费者的消费意愿及实践的消费行为，“搜索降权”固然会对被害方的商品运营形成一定的影响，但并不能构成刑法意义上的因果关系。分离司法办案，顾晓宁不同意这一观念。他以为，歹意优化“捧杀”竞争对手行为具有理想的直接危害性。歹意好评招致了被害方的商品被搜索降权，“搜索降权”能否与经济损失有必然的因果关系，就要看“搜索排名”数据排名对一家“线上”企业的重要性。从商品买卖理论来看，消费者在从网络平台上购置商品时，绝大多数状况下都是经过搜索功用获取的，关于排名靠后的商品，消费者通常不作思索或者难以发现。从这一角度思索，被害方的经济损失和歹意优化行为之间具有直接的因果关系。