圆通礼品网：网红主播成直播平台争抢对象 引发违约金认定等问题

圆通礼品：直播渠道和网红主播从呈现之日起就是相互依存的利益共同体，跟着直播渠道数量增多和竞赛晋级，两边之间的利益对立愈演愈烈。

网红主播因为具有巨大的粉丝群以及优质内容，备受直播渠道喜爱，也是渠道间挖墙脚的首要对象。近年来，一些知名主播换岗现象不时呈现，这些换岗的主播除了与地点渠道打口水仗外，有些主播甚至还被告上法庭。

最近一段时间，一原因主播换岗引起的胶葛引发社会关注。

贾某是某直播渠道的签约主播。2017年4月，在与原直播渠道的合约期内，贾某去另一直播渠道进行直播活动。所以，原直播渠道将贾某诉至法院。

近来，上海市榜首中级人民法院对此案作出终审判决，保持上海市浦东新区人民法院的一审判决，判令贾某中止违背与原渠道协议的行为，持续实行与原渠道协议中的不作为职责，当即中止为新渠道以及任何第三方供给直播效劳或类似直播活动，贾某应于判决生效之日起十日内补偿原渠道违约金。

近年来，类似主播和渠道之间对簿公堂的案例不少。记者整理类似案子发现，怎么断定主播与渠道间的联系、怎么断定补偿数额、怎么在主播的作业自在与老东家要求持续实行合同的诉求中寻求平衡等问题，一直是争议焦点。

渠道与主播联系怎样断定

记者整理发现，当下主播和渠道之间的联系大致能够分为三种：

一是主播与直播渠道签定了分红协议，即主播具有直播权限，能够在渠道进行直播扮演，并获取必定的礼物、打赏所带来的收益。一起，主播不受直播渠道规矩的劳作时间、劳作总量等办理束缚，也不从事直播渠道组织的其他劳作使命。

二是主播成为直播渠道的签约艺人，承受渠道方的一系列劳作规章制度的束缚，在获取有确保的经济收入的一起需求承当对应的职责使命，包含直播时长、内容质量、粉丝数量、直播活跃度等多重标准的查核。

三是主播与直播生意公司或公会签定分红协作协议，由生意公司或公会对主播进行全方位打造，一起生意公司与各家直播渠道做深化协作，培育孵化主播。

那么，在这三种联系中，哪种联系构成劳作联系？

对此，中国传媒大学文法学部法令系副主任郑宁剖析称，断定直播渠道与主播构成劳作联系，需求满意二者之间存在经济和人身依附联系两个条件。经济联系是指主播供给劳作，直播渠道给予酬劳；人身依附联系是指主播的劳作时间、内容、方法等遭到直播渠道规章制度或具体办理行为的束缚。契合以上两个条件，主播和直播渠道之间构成劳作联系。

“就榜首种及第三种状况而言，主播与直播渠道之间不存在人身依附性，主播独立性强，因而，这两种状况不构成劳作联系；就第二种状况来说，主播供给劳作，直播渠道给付酬劳，一起遭到直播渠道的办理，存在人身依附性，因而构成劳作联系。”郑宁说。

在上海律师王艳辉看来，断定直播渠道与主播之间是否构成劳作联系，需求考虑三个条件：一是用人单位和劳作者是否契合法令、法规规矩的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳作规章制度是否适用于劳作者，劳作者是否受用人单位的劳作办理、从事用人单位组织的有酬劳的劳作；三是劳作者供给的劳作是否为用人单位事务的组成部分。依据上述条件能够判别渠道与主播之间是否存在劳作联系。

“因而，在上述三种状况中，只要第二种契合构成劳作联系的条件。”王艳辉说。

不过，上海财经大学法学院教授王全兴以为：“网络主播在直播渠道的直播活动，是渠道和主播共同向观众供给影视产品或效劳的活动，也是主播在渠道组织的虚拟场所使用渠道的数字资源向渠道供给的数字劳作和远程劳作，构成渠道向消费者供给影视产品或效劳之经营活动的生产要素；主播在渠道组织的虚拟场所从事主播活动，须恪守渠道的办理规矩。一起，渠道与主播之间以主播活动为客体的联系，具有持续性。因而，渠道和主播的联系尽管不同于传统业态中的劳作联系，即不具备劳作联系的悉数要件，但具备劳作联系的部分要件，如从特点、持续性。”

王全兴说，至于主播和渠道约好知道的“协作联系”，并非一个标准的法令概念，也不是一个有名合同概念，任何合同联系包含劳作合同，都具有协作性。所以，所谓“协作联系”，与承包联系、托付联系、劳作联系等都不是相互排挤的。

“主播和渠道在合同条款中关于不归于劳作联系或招聘联系的‘知道’，并不能作为断定是否为劳作联系的仅有依据。假如主播在协作的施行进程中，具有契合劳作联系要件的实际，且这种实际也是两边的合意，如主播承当竞业约束职责的实际，就是构成从特点的要件。故断定劳作联系与否，应当判别有无契合劳作联系要件的实际。”王全兴说，对渠道与主播之间所谓“协作联系”的性质，断定劳作联系与否，都有必定理由。

假如构成劳作联系，劳作者能够依据劳作法保护本身权益。那么，假如不构成劳作联系，主播还能够有用确保自己的权益吗？

圆通礼品 对此，郑宁说，在一些状况下，尽管主播与直播渠道不构成劳作联系，但是主播与直播渠道存在合同联系，主播能够依据合同法的规矩保护自己的合法权益。主播与直播渠道存在合同联系，合同遵从平等、自愿、诚信准则，两边能够洽谈断定合同内容，一方以为存在诈骗、钳制、显失公正、严重误解时能够向法院或许裁定组织恳求吊销或许改变合同。合同当事人也能够在合同中约好违约金，一方违背合同约好时，另一方能够恳求违约方付出违约金以及其他承当职责的方法。

换岗违约金应怎样评价

主播是直播渠道的核心资源，渠道间猎挖的竞赛态势也会影响主播的价值。在直播渠道之间的激烈竞赛中，主播的身价也不断被举高，甚至呈现虚高的状况。一起，一些网红主播以为走红是凭仗本身的才能，但渠道则以为给主播投入了包装、宣扬、策划甚至宽带资源。因而，有些网红主播在换岗时，往往被直播渠道要求补偿高额违约金。就近几年的状况看，违约金数额不断进步。但是，违约金该怎么评价？

“在法令层面，违约金的设置首要有两方面意义：一方面是为了保护买卖，关于违约一方而言，是一种赏罚手法；另一方面也是违约金最首要的效果，即补偿丢失，因为一方违约导致合同不能持续实行往往会给守约一方带来经济上的丢失，这个丢失包含实践丢失和预期利益等方面。违约金金额的断定要依据守约方实践丢失来评价，而且需求守约方对自己的实践丢失和预期利益进行举证。假如违约方以为对方主张的违约金过高，那么有权要求法院进行调整，法院也会依据实践状况及职业界的遍及状况进行合理裁判。”王艳辉说。

对此，郑宁的观念是：“就违约金的评价来说，分为两种景象：一是主播与直播渠道之间存在劳作联系的景象，依据劳作合同法规矩，渠道为主播供给训练费用，并约好效劳期，能够主张主播付出没有实行部分所分摊的训练费。假如主播违约免除合同，或许违背劳作合同中约好的保密职责或许竞业约束，给用人单位构成丢失的，应当承当补偿职责。”

“另一种景象是，主播与网络渠道之间存在合同联系的景象。”郑宁说，合同法规矩，当事人能够约好一方违约时应当依据违约状况向对方付出必定数额的违约金，也能够约好因违约发生的丢失补偿额的计算方法。约好的违约金低于构成的丢失的，当事人能够恳求人民法院或许裁定组织予以添加；约好的违约金过火高于构成的丢失的，当事人能够恳求人民法院或许裁定组织予以适当削减。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解说（二）》规矩，约好的违约金数额超越丢失的30%，一般能够断定为“过火高于构成的丢失”。因而，在合同中，主播与网络渠道能够事前约好违约金，在一方违背约好时，另一方能够主张付出违约金。

在王全兴看来，在劳作联系和劳作法中，违约金的适用受法定约束，补偿金有法定规矩。在民事合同中，对违约金、补偿金，更要重视差错准则、公正准则和危害实际的举证。

两边均应进步法令意识

有人以为，主播换岗是短少契约精力的行为；也有人以为，这归于正常的商业竞赛。作为想要换岗的主播来说，他们想取得新的直播渠道的作业；作为老东家而言，一般要求主播持续实行合同及补偿丢失。那么，主播与直播渠道之间不同的诉求应怎么平衡？

对此，王艳辉说，依据合同法的规矩，守约方有权挑选免除合同，要求付出违约金，也有权挑选要求违约方持续实行合同。不过，我国民法的主旨除了保护买卖，也尽量保护买卖自在，假如主播有合理的理由证明自己无法与老东家持续实行合同，那么法令一般不会“强买强卖”要求其持续在原渠道直播。

在郑宁看来，在存在劳作联系的景象下，劳作法规矩劳作者有劳作自在，劳作者提早三十日以书面方法通知用人单位，能够免除劳作合同。劳作者在试用期内提早三日通知用人单位，能够免除劳作合同。因而，主播有权依照劳作法的规矩免除劳作合同。用人单位只能经过竞业约束、保密职责、训练等条款来要求其补偿相应的丢失。

“在存在合同联系的景象下，两边应当依照事前约好的合同内容行使相应的权力，实行相应的职责，直播渠道关于主播违约行为能够要求主播付出违约金、补偿丢失。不过，合同的标的具有人身特点，不适宜强制执行。因而，在主播付出违约金后，主播能够在新渠道开播。”郑宁说。

在王全兴看来，在劳作联系中，竞业约束是有法令依据的。因为竞业约束是对劳作者择业自在的约束，故劳作者承当竞业约束是有条件的，且是以雇主对劳作者给予补偿为对价的。至于民事合同中能否约好竞业约束条款问题，我国尚无法令依据。约好竞业约束须有法令依据，即便答应约好竞业约束，承当竞业约束职责应当是有条件和有经济补偿作对价的，否则显失公正。

“在实际中，许多直播渠道一方面不愿意与主播构成劳作联系，另一方面又要求对主播作竞业约束，其目标是冲突的。其实，挑选劳作联系的组织，对直播渠道未必不利。”王全兴说。

那么，主播一旦换岗，主播和渠道该怎么保护自己的权益？

“进步法令意识，在签定合一起，清晰两边之间的法令联系，即清晰是劳作联系仍是合同联系，进而具体约好两边的权力职责及法令职责。合同中应当清晰约好酬劳标准、给付方法、给付期限等内容，断定合理的违约金数额，有条件的最好聘请法令顾问或咨询法令专家。”郑宁说。

圆通礼品“依据我对这个职业的了解，许多主播年岁尚小，社会经历并不丰厚，法令意识不强。假如想要确保本身利益，主播首要要与渠道签定正式的合同，无论以哪种方法协作，都应当落实到书面。”王艳辉主张，合同中应当对两边的权力职责进行清晰约好，主播应该熟知自己应当实行的职责，熟知自己的权力在遭到侵犯时应当采纳哪些法令方法保护利益。另外，无论是主播仍是直播渠道，都应当在协作进程中保留好两边的合同以及交流的依据以备不时之需。直播归于新兴职业，短少相应的法令法规进行标准，职业界的从业人员只要进步法令意识，才能在这个职业里有更好的开展。